Среди договоров на передачу прав в последние десятилетия широкого применения в странах с развитой экономикой приобрел договор франчайзинга, или как еще его называют в Украине - коммерческой концессии.
Правоотношения сторон в договоре коммерческой концессии регулируются статьями 1115-1129 Гражданского кодекса Украины (далее - ГКУ) и статьями 366-376 Хозяйственного кодекса Украины (далее - ХКУ).
Предметом договора коммерческой концессии согласно ч. 1 ст. 1116 ХКУ есть право на использование объектов права интеллектуальной собственности, коммерческого опыта и деловой репутации. Т.е. предмет такого договора имеет комплексный характер. Его основой является комплекс исключительных прав, закрепленный за правообладателем.
К объектам права интеллектуальной собственности, которые могут быть переданы юридическим лицом в рамках договора коммерческой концессии, принадлежат права на торговые марки, промышленные образцы, изобретения, произведения, коммерческие тайны, компьютерные программы. Также это могут быть коммерческие знаки, которые представляют собою общеизвестные наименования предпринимателя или результатов его деятельности. Вторую группу индивидуализации правообладателя составляют определенные услуги, которые осуществляются под эгидой соответствующей торговой марки или знака обслуживания. Особенностью предмета договора коммерческой концессии есть возможность использования надлежащей правообладателю коммерческой информации (ноу-хау), его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде соответствующей документации относительно организации и ведения предпринимательской деятельности.
Договор коммерческой концессии имеет определенные особенности. Во-первых, его использование возможно исключительно в сфере предпринимательства. Участниками, т.е. сторонами договора, могут быть только субъекты предпринимательской деятельности. Это условие ставит договор коммерческой концессии в ряд сугубо предпринимательских договоров. Отношения между его участниками регулируются специальными предписаниями гражданского и хозяйственного законодательства.
Итак, франчайзинг - это вид сотрудничества, при котором франчайзер (в дальнейшему – «продавец» или «известная фирма») передает франчайзи (в дальнейшему – «покупатель» или специально созданная при участии продавца фирма) право на использование своей торговой марки, а также свое ноу-хау, и который предусматривает беспрерывное вливание необходимых активов в франчайзинговое предприятие.
Признаками франчайзинга является следующие:
- известная фирма получает отчисления за использование своей торговой марки;
- покупатель выплачивает изначальный взнос за право стать частью известной фирмы;
- известная фирма предоставляет покупателю систему ведения бизнеса.
Преимущества франчайзинга:
1) Использование проверенной системы ведения бизнеса, так как основными продавцами являются известные фирмы.
2) Возможность открытия собственного дела.
3) Возможность ознакомления со структурой области конкретного бизнеса и уже действующего предприятия.
4) Снижение риска при выходе на рынок, так как продавец заинтересован в развитии новой структурной единицы своей сети и осуществляет всяческую поддержку партнеров.
5) Минимальные расходы на рекламу, популяризацию предприятия, так как есть уже определенный круг сторонников данной торговой марки.
6) Получение всех инструкций и обучение по ведению этого рода бизнеса к наименьшим деталям.
Хотя украинское законодательство довольно хорошо регулирует договорное отношения, все же остаются некоторые пробелы. Так не решенным остается вопрос государственной регистрации договоров коммерческой концессии. В частности, соответственно ч. 2 ст. 1118 ГКУ договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации органом, который осуществил государственную регистрацию правообладателя. Аналогичное правило содержится в ч. 2 ст. 367 ХКУ, согласно которой государственная регистрация договора коммерческая концессия возложена на орган, который осуществил регистрацию субъекта хозяйствования, который выступает по договору как правообладатель. Государственной регистрации также подлежит разрыв договора коммерческой концессии (ч. 4 ст. 374 ХКУ). С государственной регистрацией данного договора, кроме того, связанная возможность его сторон ссылаться на изменения договора коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами (ч. 2 ст. 374 ХКУ).
Частью 3 ст. 640 ГКУ предусмотрено, что договор, который подлежит государственной регистрации, является заключенным с момента его государственной регистрации. Однако на сегодня к компетенции органов, которые осуществляют государственную регистрацию юридических лиц и физических лиц-предпринимателей, не относится регистрация договоров коммерческой концессии, а также изменений и разрыв таких договоров.
Поэтому при отсутствии государственной регистрации указанных видов договоров, они не считаются заключенными, т.е. не порождают соответствующих правовых последствий. Поэтому на практике существующий пробел в законодательстве лишает возможности субъектов гражданского и хозяйственного права использовать институт коммерческой концессии, поскольку без государственной регистрации договоры в этой сфере будут считаться недействительными.
Из данной ситуации есть один выход: вместо заключения договора коммерческой концессии, который нуждается в государственной регистрации, на практике заключают Лицензионный договор, за которым Лицензиар предоставляет Лицензиату право на протяжении действия данного договора использовать в предпринимательской деятельности последнего Товарный знак на правах неисключительной лицензии. Такого рода лицензионный договор не нуждается в государственной регистрации (ст. 1114 ГКУ).
На сегодня, согласно п. 4 постановления Кабинета Министров Украины от 20 июня 2000 г. № 997 "Об утверждении Положения о Государственном департаменте интеллектуальной собственности", государственную регистрацию и ведение государственных реестров относительно объектов интеллектуальной собственности, регистрацию договоров о передаче прав на объекты интеллектуальной собственности, которые защищаются на территории Украины, и лицензионных договоров осуществляет Государственный департамент интеллектуальной собственности, который действует в составе Министерства образования и науки Украины. Данный орган ведет реестры о передаче права собственности на знак для товаров и услуг и предоставление разрешения (выдачу лицензии) на использование знака, а также: патентов Украины на промышленные образцы, ведомостей о передаче права собственности на промышленный образец и предоставление разрешения (выдачу лицензии) на использование промышленного образца; патентов Украины на полезные модели, ведомостей о передаче права собственности на изобретение (полезную модель) и предоставление разрешения (выдачу лицензии) на использование изобретения (полезной модели); свидетельств о регистрации авторского права на произведение и договоров, которые касаются права автора на произведение.
Именно поэтому, учитывая предмет договоров коммерческой концессии и возможные правовые последствия их заключения, изменения и разрыв, функции государственной регистрации таких договоров целесообразно было бы возложить именно на Государственный департамент интеллектуальной собственности.
Для предоставления более полных консультаций по поводу составления, заключение и регистрации договоров франчайзинга обращайтесь в юридический отдел ЧП «Украинские Интернет технологии» http://jurzahust.ukrbiznes.com.
